资产评估的科学性与准确性,决定其能够作为认定商业秘密损害赔偿额的有效方式。但在司法审判与知识产权资产评估的结合过程中,明确评估标准、规范评估行为仍是需要探索和完善的内容。
权利人实际损失的计算:实践中权利人主张实际损失,主要依据自身的研发成本、减少的订单数量×平均利润等。直接依据技术秘密研发成本主张实际损失,一般难以得到支持。权利人实际损失,实际上是指权利人预期收益数额,即若无被告的侵权行为,原告本可获得的利润。如原告无证据证明其因被告侵权行为而失去的订单数量,一般可推定侵权行为人新增订单源自权利人因侵权行为失去的订单,权利人可依据侵权行为人订单数量和行业平均利润主张赔偿额。如果证据确凿可信,甚至可依据权利人的利润率确定。但对权利人的举证水平有较高要求,对于销售数量、价格、利润率等均须有比较明确、直接的证据。
这种计算方式面临的问题:一是能否获取完整的侵权人会计管理数据,成为评估侵权人侵权获利的关键;二是侵权人获利来源与争议的商业秘密是否有直接关系。
法官的法定赔偿:由于举证的问题,当前多数商业秘密侵权案件运用法定赔偿方法确定赔偿数额,同时,在一定程度上导致赔偿数额偏低。司法实践中,如果权利人能够提供其实际损失,或被告侵权获利的证据,至少可以据此计算出销售额或利润总额等的基本数字,使后续的酌定有所依据,可以为法.院在法定限额赔偿中参考。在商业秘密刑.事保护中,需要对侵.犯商业秘密的侵权行为给权利人造成的经济损失,或者侵权人的获利进行评估。只有当权利人的经济损失,或者侵权人的获利超过50万元,才有可能构成刑.事案件。因此,公.安机关在办理商业秘密刑.事案件时,对证据的收集就显得尤其重要。
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